Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: ««Свои люди – сочтемся»: в чем ФНС подозревает займы аффилированных лиц». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Законодательство РФ подробно регламентирует взаимозависимость субъектов предпринимательской деятельности. Аффилированность юридических лиц возникает тогда, когда одно предприятие прямо или косвенно может влиять на решения другой организации.
Как доказать аффилированность юридических лиц?
Понятие аффилированности в российском законодательстве остается не до конца раскрытым. Еще в 2012 году на рассмотрение в Госдуму внесли законопроект № 47538-6. В нем авторы пытались подробно раскрыть термин аффилированности и перечислить конкретные схемы участия одного юридического лица в деятельности другого. Более того – один из пунктов проекта предусматривал возможность признания судом аффилированных отношений, несмотря на отсутствие конкретных законодательно предусмотренных признаков, то есть, исходя из фактических обстоятельств дела.
Однако в статью 53.2 Гражданского кодекса РФ до сих пор не внесены изменения, но в современной судебной практике признают возможность наличия прямой и косвенной аффилированности по фактическим основаниям, даже в случае отсутствия правоотношений между организацией и связанными лицами.
Так, из определения Верховного Суда РФ от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475 следует, что наличие аффилированных связей можно доказывать любыми, не запрещенными процессуальным законом средствами. Даже в случае, когда две организации не входят в одну группу лиц, то в качестве доказательств можно использовать следующие обстоятельства:
- у юридических лиц одни и те же дебиторы;
- пересечение основных видов деятельности юридических лиц;
- расходование кредитных средств организации на обеспечение нужд контрагента;
- если продукция одной организации отгружается со склада другой;
- юридические лица выступают взаимными кредиторами и дебиторами;
- обе компании подали заявление о банкротстве по упрощенной процедуре в один день.
Таким образом, ключевым признаком аффилированности являются не взаимоотношения в рамках экономической зависимости, а возможность влиять на принципиальные решения юридического лица, от которых зависит судьба организации.
Кроме того, в судебной практике существуют примеры, когда наличие аффилированной связи ставилось под сомнение даже при наличии явной экономической зависимости. Так, в деле о банкротстве (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2014 № 15АП-19042/2013 по делу № А53-3626/2013) суд пришел к выводу, что о факте принадлежности к одному «производственному комплексу» и наличии зависимости деятельности одной организации от другой не свидетельствуют следующие обстоятельства:
- наличие договорных отношений;
- исполнение полномочий единоличных исполнительных органов покупателя и поставщика одним и тем же лицом;
- аффилированный состав акционеров организаций.
Правовое регулирование
Аффилированность предполагает следующие варианты зависимости:
- если от имени одной компании в пользу другой компании могут принимать решение близкие родственники (например, при выборе поставщика или исполнителя по договору);
- если контрагент давал потенциальному клиенту консультацию, проводил экспертизу или выступал как специалист по вопросам заключения договора или участия в торгах;
- если руководитель контрагента осуществляет или когда-либо осуществлял управление компанией клиента (выступает в качестве члена совета директоров или единоличного руководителя, имеет 20% акций акционерного общества);
- если имеет место деятельность финансово-промышленных групп или холдинговых объединений.
Контроль за аффилированными лицами осуществляют:
- налоговая служба;
- Федеральная антимонопольная служба;
- банки и иные кредитные организации.
Налоговая инспекция обеспечивает прозрачность поступающих в бюджет сборов и платежей. Аффилированные лица могут искусственно занижать цены по сделкам, что приведет к сокрытию от государства реальных денежных оборотов между компаниями. В результате таких махинаций суммы налогов искусственно занижаются и в бюджет не доходят причитающиеся государству суммы.
Кто может выступать аффилированным лицом
Юрлица могут быть аффилированы, как с гражданами, так и другими предприятиями. В список входят:
- Руководители исполнительных органов юрлица. Генеральные директора, например.
- Члены совета директоров, а также наблюдательных советов и коллегиальных органов юридического лица.
- Владельцы более чем 20% акций какого-либо предприятия или доли в его уставном капитале.
- Дочерние компании, в которых другое юрлицо владеет более чем 20% акций.
- Члены одной группы лиц (о такой разновидности аффилированности поговорим ниже).
Физические лица могут быть аффилированы следующим образом:
- С компаниями, в которых им принадлежит более чем 20% акций.
- С другим компаниями, которые входят в ту же группу.
Ответы на вопросы об аффилированных лицах
Ответим на некоторые вопросы об аффилированных лицах.
Вопрос № 1. Чем аффилированные лица отличаются от взаимозависимых?
Собственно, взаимозависимые лица — это разновидность аффилированных. Такими признаются компании, которые связаны общими владельцами, видами деятельности и так далее. Но взаимозависимой компания может признать себя добровольно, а быть признанной аффилированной — только по признакам, которые были перечислены в этой статье.
Вопрос № 2. Если я, как генеральный директор компании, которая оказалась награни банкротства, выкупил у нее две машины по цене ниже рыночной, могут ли налоговики отменить эту сделку?
До 2016 года такие сделки отменялись только в рамках процедуры банкротства и если цена покупки была заметно ниже рыночной. Но теперь действуют поправки в статью 45 Налогового кодекса, согласно которым ответственность за компанию-неплательщика налогов несут и юрлица, и физлица. Поэтому покупку автомобилей гендиректором могут счесть попыткой вывести имущество компании в пользу аффилированного лица. И заставят компенсировать рыночную стоимость автомобилей в счет уплаты налогов.
Вопрос № 3. Я индивидуальный предпринимать, а моей жене принадлежат 25% акций одного предприятия. По результатам тендера я стал поставщиком товаров для фирмы, акциями которой владеет моя супруга. Будут ли какие-то проблемы, связанные с тем, что мы с ней аффилированные лица? Никаких преференций в тендере мне не полагалось, я как ИП победил честно.
Да, такие сделки относятся к деятельности аффилированных лиц и вызывают пристальное внимание налоговых органов. Будут проверены условия тендера, цены поставки сравнят с рыночными. Если никакие нарушения не будут выявлены, то сделка может состояться.
Аффилированные субъекты юридического и физического лица
Аффилированные лица – это участники гражданского оборота, которые состоят между собой в связи юридического или фактического характера, что дает возможность одному из них влиять на решения другого.
Данный термин относится в основном к корпоративному праву и регулированию рынка ценных бумаг, хотя впервые его определение появилось в антимонопольном законодательстве. На сегодняшний день законодательство о поддержке конкуренции больше оперирует другим схожим понятием – группа лиц. Наряду с этим в налоговом праве есть аналогичный понятию аффилированности термин «взаимозависимость», который тоже применяется для определения субъектов, способных влиять на решения друг друга, но только для целей налогового законодательства.
Этимологически понятие аффилированного лица проистекает из английского глагола affiliate, имеющего значение «соединяться, присоединяться».
Аффилированность может возникать у любых участников предпринимательской деятельности – как у юридических лиц, так и у физических.
Участие аффилированных лиц должника в делах о банкротстве
На Западе аффилиация включает в себя меньшее количество прав и возможностей. В отечественной среде проявляется дополнительные зависимые отношения, если:
- вышестоящее лицо имеет право на остановку решений нижестоящих лиц;
- имеется доля в уставном капитале;
- лицо обладает правом голоса, которое используется на каждом собрании;
- между членами правления имеется родственность.
Аффилированными лицами не считаются сотрудники, которые могут повлиять на производственный процесс компании путем забастовок, изменением требований и так далее. А родственник владельца компании, которому доверено управление дочерней фирмой, считается аффилированным лицом.
Аффилированными лицами для юридического лица являются:
- лица, которые владеют и распоряжаются более чем 20% акций или капитала компании;
- определенные как часть группы лиц, в которую входит компания;
- руководство группы лиц, в которую входят финансово-промышленные организации;
- сотрудники органов управления, включая директоров.
Для индивидуальных предпринимателей список аффилированных лиц иной:
- входящие в одну и ту же группу лиц, что и предприниматели;
- фирмы, где ИП имеет более 20% акций или капитала компании.
Любое юридическое лицо имеет свою группу аффилированных лиц, куда входят все близкие родственники (родители, супруг, братья, сестры, дети, внуки). Признаки наличия аффилированного лица в составе группы:
- имеется пакет акций, состоящий более чем из половины доступных бумаг;
- имеется свод полномочий главной компании, регулирующий принятие и отмену решений;
- физическое лицо имеет прямое влияние на определение кандидатов в состав наблюдательного совета;
- физическое лицо руководитель, организация управляется единоличным исполнительным органом;
- наблюдательный совет и совет директоров – это одни и те же люди;
- рекомендация или наставление стали причиной определения должности в фирме.
На аффилированные лица «ООО» накладываются не только права. Благодаря наличию особенного статуса, такие лица имеют ряд обязанностей. Первое – они должны сообщать обществу о голосующих акциях, которые принадлежат им. Делается это с указанием всех подробностей, обязательным условием является форма обращения – письменная.
Прямого способа наказания организации, которая не предоставила обществу информацию о количестве имеющихся акций. Но в отношении таких юридических лиц определяется ряд санкций, если заявление не было написано в строго отведенный срок.
Каждая компания должна иметь полный список аффилированных лиц. Надзор учета всех влияющих лиц ведется соответствующими инстанциями, которые занимаются регулированием рынка. Если же организация нарушит данное правило, то согласно антимонопольному законодательству на юридическое лицо будет наложен штраф. Аффилированные лица «ООО» также учитываются в полном объеме. Существуют определенные правила и нормы по созданию списка. Полный перечень аффилированных лиц должен распространяться через Интернет на публичной странице.
Перечень групп с аффилированным лицом в составе
При перечислении взаимозависимых лиц для коммерческой компании или акционерного общества часто упоминается группа, в которой они могут состоять параллельно с аффилированным лицом.
Основные признаки наличия такого лица в группе:
- Оно единолично контролирует и управляет всей компанией;
- Имеет в распоряжении контрольный пакет голосующих акций или наибольшую долю в уставном капитале;
- По его рекомендации или прямому приказу были назначены ключевые должности в фирме;
- Оно влияет и одобряет кандидатуры в состав наблюдательного совета;
- В уставе предприятия указаны полномочия головной компании, которые допускают отмену или принятие важных решений;
- В наблюдательном совете и правлении коммерческой компании состоят одни и те же люди.
Где узнать информацию об аффилированных лицах?
Чтобы не столкнуться с последствиями недействительности сделок, хозобществу важно наладить учет аффилированных лиц. При этом на практике возникают трудности уже при их определении.
На практике доказывать всегда сложно. Доказать разумные экономические мотивы еще сложнее, а если экономика «хромает» — практически невозможно.
В определении №308-ЭС16-1475 от 15.06.2016 г. Верховный Суд РФ пришел к выводу, что отношения, обуславливающие наличие соответствующих мотивов, могут быть как юридически формализованными, так и фактическими.
В госзакупках вправе участвовать любые организации и граждане, наличие связи с другой компанией или человеком препятствием не является.
Участвовать в конкурсной процедуре выбора поставщика для госкомпаний вправе любая организация или физлицо. Обязательные условия: соответствие требованиям закона о контрактной системе, законодательства в части регулирования их деятельности и отсутствие в реестре недобросовестных поставщиков.
Занималась юридическим сопровождением госзакупок, договорной и претензионной работой, представляла интересы работодателей в арбитражных судах и УФАС.
В данном документе содержится информация, которая может быть использована для различных аспектов хозяйственной деятельности предприятия. На сегодняшний день какой-либо установленной формы списка аффилированных лиц для предприятий не существует. Компания вправе самостоятельно создать собственную форму данного списка или взять за основу списки аффилированных лиц других организаций.
Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц (утв.
Данный ответ ведется не только перед государственными органами контроля, но и перед акционерами предприятия. Помимо этого, все списки аффилированных лиц имеются в документации бухгалтерского учета.
Законодатель лишь примерно ориентирует нас, что следует делать для учета аффилированных лиц. На практике этот процесс конкретизируется в уставе или в отдельном локальном нормативном правовом акте (ЛНПА) хозобщества. Например, в Положении об аффилированных лицах.
Аффилированные и взаимозависимые лица — отличия
Даже при беглом взгляде становится очевидным наличие несовпадений в рассматриваемых понятиях, то есть следует признать, что аффилированные лица и взаимозависимые лица — это не одно и то же. Поскольку понятие аффилированности используется более широко, можно считать взаимозависимость ее частным вариантом, применяемым только в одной определенной области. Или, проще говоря, взаимозависимые лица — это аффилированные лица для целей НК РФ.
Оба понятия весьма схожи и по смыслу, и по описанию ситуаций аффилированности (взаимозависимости). Расхождения имеют место в следующих моментах:
- минимум участия юрлица или физлица в уставном капитале организации для аффилированности равен 20%, а для взаимозависимости — 25%;
- критерии для признания взаимозависимости по факту родства шире, чем при аффилированности, поскольку в них дополнительно присутствуют отношения опекунства;
- для взаимозависимости физлиц существует такой критерий, как отношения подчиненности, отсутствующий у аффилированности;
- взаимозависимость можно признать добровольно или по решению суда, что не принято для аффилированности.
Ну и, конечно, существенно разнятся сферы применения рассматриваемых понятий.
Аффилированные и взаимозависимые лица: отличия
Как видно из представленного выше материала, аффилированные лица — это взаимозависимые лица по своей правовой сути, с той основной разницей, что первый термин используется в гражданском законодательстве, а второй — в налоговом, хотя, по сути, их можно назвать тождественными.
Судебная практика подтверждает данное умозаключение, при этом понятия аффилированности и взаимозависимости разделяются судом именно в целях конкретизации обоснования выводов в рамках налоговых и гражданских требований.
Например, суд указал, что налоговым органом была доказана именно аффилированность лиц, а доказательств того, что данные аффилированные лица — это взаимозависимые лица в понимании НК РФ, представлено не было (см. решение АС Кемеровской обл. от 16.06.2017 по делу № А27-5674/2016). Таким образом, суд установил наличие возможности влияния одного из лиц на других участников сделки, однако такие связи не соответствовали критериям взаимозависимости именно для целей НК РФ.
Аффилированные лица. Проблемы применения норм Федерального закона «О защите конкуренции» для нужд Федерального закона «Об акционерных обществах»
В период нестабильной экономической ситуации компании используют любые применимые инструменты минимизации расходов, поэтому процедуры признания сделок недействительными становятся еще более распространенными.
Объектом исследования настоящей статьи будут являться критерии определения аффилированности лиц при признании недействительными сделок, в совершении которых имеется заинтересованность в смысле главы XI Федерального закона «Об акционерных обществах».
В последнее время новостные ленты часто сообщают, что акционеры корпоративных заемщиков судятся с кредитными организациями на том основании, что заемщиком до заключения кредитного договора не были соблюдены необходимые корпоративные процедуры по одобрению сделки, в совершении которой имелась заинтересованность. Так, они требуют признать заключенные договоры недействительными, что может повлечь двустороннюю реституцию. В последней декаде февраля Арбитражный Суд города Москвы зарегистрировал четыре похожих иска к крупным банкам. В ближайшее время можно ожидать увеличения количества подобных исков.
Аффилированные лица и бенефициары разница. Как определить бенефициара, если он этого не хочет
Банки, связанные действием законодательства о противодействии отмыванию денежных средств, пользуются специальными методиками для выявления бенефициаров. Из закона 115-ФЗ следует, что бенефициар – это физлицо, которое прямо или через третьих лиц владеет более 25% в капитале компании. При этом если прямое участие в капитале очевидно, то косвенное выявить не так-то просто.
Банки обычно применяют п. 3 ст. 105.2 Налогового кодекса РФ, в котором доля косвенного участия в капитале фирмы организации определяется так:
1 Выявляется цепочка организаций-бенефициаров с прямым участием в капитале каждого последующего звена.
2 Устанавливаются доли прямого участия таких бенефициаров в капитале каждой последующей фирмы.
3 Определяется произведение долей прямого участия в каждой последующей организации. Это и будет доля косвенного участия.
Пример:
Физлицо имеет 40% долей в ООО «Рога и копыта», которое, в свою очередь, формально владеет 60% акций в ЗАО «Копыта и рога». Произведение долей участия в капитале будет составлять: 0,4 * 0,6 = 0,24 или 24%.
Подробно о том, как распознать конечного бенефициара, можно прочитать в разъяснениях Минфина РФ от 16 августа 2013 г. № 03-01-18/33535; от 21 июня 2013 г. № 03-01-18/23476; от 12 марта 2012 г. № 03-01-18/1-27, а также в письме УФНС России по г. Москве от 7 июня 2012 г. № 16-15/050574@.
Отметим, что помимо формальных признаков косвенного участия физлица в капитале фирмы, должны присутствовать и другие факты, свидетельствующие о том, что гражданин не просто акционер, а бенефициарный владелец, контролирующий компанию (п. 3.3 Положения Банка России от 2 марта 2012 г. № 375-П):
- Физлицо должно владеть или контролировать через других лиц свыше 25% общего числа акций/долей с правом голоса.
- Физлицо может влиять на решения, принимаемые исполнительным органом юрлица (например, советом директоров или генеральным директором). Речь идет о любых решениях, в том числе о выдачах кредитов, финансовых операциях, реорганизации компании и так далее.
Также банки вправе сами определять и другие факторы, по которым они выявляют бенефициаров своих клиентов. Иногда это становится причиной недоразумений: кредитная организация блокирует счет на основании подозрений в отмывании средств, а выяснить, в чем именно подозревают компанию, не представляется возможным из-за конфиденциальности внутренних протоколов банка.
Денежное аффилирование лиц в размере оплаты труда
Термин «аффилированное лицо», широко применимый в российском законодательстве, взят из англо-американского права и обозначает лиц, находящихся в состоянии той или иной зависимости друг от друга. Английский глагол «affiliate» означает присоединять, соединять, связывать.
Аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (статья 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 №948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (Закон 948-1)).
Если на Европе аффилированные компании — это фирмы, зависящие от других, то в российском законодательстве этот термин применяется как к зависимым, так и к преобладающим лицам. Основополагающим признаком аффилированности является способность оказывать влияние на предпринимательскую деятельность.
Впервые в российском законодательстве понятие «аффилированные лица» использовано в нормативных документах: в Положении об инвестиционных фондах и в Положении о специализированных инвестиционных фондах приватизации, аккумулирующих приватизационные чеки граждан, утвержденных Указом Президента РФ от 7 октября 1992 года №1186 «О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий». В настоящее время эти документы признаны недействующими.
В дальнейшем наибольшее применение категория «аффилированные лица» получила в акционерном законодательстве и законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью для целей защиты прав акционеров и общества. Так, в Федеральном законе от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» установлены (глава 11):
- особый порядок совершения сделок с аффилированными лицами;
- процедура приобретения 20 и более процентов обыкновенных акций общества;
- определен порядок раскрытия информации об аффилированных лицах общества.
Понятие об аффилированных лицах содержится также в следующих нормативных актах:
- Федеральный закон от 14.11.2002 №161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»;
- Федеральный закон от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
Кроме того, бухгалтерский учет также использует понятие «аффилированные лица» — Положения по бухгалтерскому учету «Информация об аффилированных лицах» ПБУ 11/2000 (утверждено Приказом Минфина РФ от 13 января 2000 года №5н). Информация об операциях между организацией и аффилированными лицами подлежит включению в бухгалтерскую отчетность, если последние контролируют или значительно влияют на деятельность соответствующей организации.
Необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между юридическим или физическим лицом и аффилированным лицом этого юридического или физического лица.
Зависимость может иметь место в следующих случаях:
- в случае принадлежности юридическому или физическому лицу определенной части уставного капитала юридического лица, обусловливающей участие в органе управления с правом голоса;
- в случае, когда физическое лицо в силу своей должности (например, генеральный директор), а юридическое лицо в силу своего правового статуса (например, управляющий фондом) имеют право давать обязательные для исполнения обществом указания и (или) имеют возможность иным образом определять его действия;
- в случае наличия определенных семейных связей между физическими лицами.