Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор купли-продажи доли в уставном капитале». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Преимущественное право на покупку доли ООО имеют участники конкретного общества (ст. 21 закона «Об ООО»). Такое право имеет и само общество, если это оговорено в уставе. О своем намерении продать долю участник должен сообщить, направив на имя генерального директора и других участников ООО нотариально заверенную оферту, то есть предложение купить его долю. В течение 30 дней или в другой срок, установленный уставом, от участников или общества должен быть получен акцепт (согласие) на приобретение доли. Если в этот срок акцепт не был получен, то участники или общество теряют преимущественное право на покупку доли.
Возможность №2. Продажа доли.
Продать долю Общества можно как одному, так и нескольким участникам, пропорционально их долям. Решение принимается общим собранием участников. Кроме того, можно продать долю даже третьему лицу, если это не противоречит уставу. Продажная цена определяется следующим образом:
(А) Цена должна быть не ниже номинала, в случае если доля не была оплачена при учреждении;
(Б) Цена должна быть не ниже той, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли, то есть не ниже её действительной стоимости.
(В) Общее собрание единогласным решением может определить иную цену доли.
С подпунктом (А) и (Б) в целом всё понятно:
- Если учредитель не оплатил свою долю в установленный срок, она безвозмездно переходит Обществу, и теперь другие участники могут выкупить её, по сути исполнив обязанность по оплате доли при учреждении. НДФЛ у них не возникает. Напротив, возникают затраты на приобретение (оплату) доли, что пригодится на случай отчуждения доли или ликвидации компании.
- При продаже доле по цене равной ДСД или выше Общество получает то, что выплатило вышедшему участнику. Тем самым восстанавливает свои активы.
Общий порядок отчуждения доли или части доли в уставном капитале
Прежде всего, уточним, что если сделка направлена на отчуждение всей доли или какой-то ее части, она должна быть заверена нотариусом, то есть составляется документ, который подписывается всеми сторонами. Кроме этого, нотариусом осуществляется проверка данных о том, есть ли у данного лица полномочия, позволяющие распоряжаться долей или ее частью.
Но установлены случаи, когда присутствие нотариуса не нужно:
- Принудительное исключение участника;
- Доля продается на публичных торгах;
- Доля — предмет взыскания кредиторов.
Успешно оформить сделку продажи можно одним из следующих способов:
- Самостоятельное осуществление всех необходимых процедур. Данный подход, конечно, предполагает минимальные денежные расходы. Однако он потребует изучения информации и существенных затрат времени, связанных с подготовкой различных документов и посещением всевозможных инстанций.
- Второй доступный вариант – воспользоваться услугами специалистов, обеспечивающих профессиональное сопровождение сделки продажи и, соответственно, гарантирующих её легальность. При таком подходе затрачивается минимальное время на подготовку документации, сама сделка оформляется корректно. От продавца доли потребуется просто переслать готовые бумаги в надлежащие ведомства.
Как происходит отчуждение доли уставного капитала ООО
Сама процедура большой сложности не представляет и состоит из трех шагов:
- Процесс по подготовке документации;
- Заверение документов (когда этого требует закон);
- Процесс внесения информации в ЕГРЮЛ.
Как бы ни было, но процедура все-таки обладает своими специфическими чертами и чтобы облегчить понимание, проанализируем каждый этап.
Пакет документации должен включать в себя все необходимые бумаги:
- Устав с внесенными изменениями;
- Подтверждающий протокол;
- Договор продажи доли в уставном капитале ООО, с прописанными условиями .
Могут понадобиться и другие документы, о которых стоит уточнить у нотариуса, заверяющего сделку.
Из перечисленных документов самым важным является договор купли-продажи, подписанный обеими сторонами.
В него необходимо включать следующую информацию:
- Общие сведения о сторонах;
- Сведения о компании;
- Оговоренная стоимость;
- Обязательно прописывается ответственность за неисполнение одной стороной каких-либо пунктов договора.
Нотариальное же заверение сделки тоже обладает своими подводными камнями:
- Если продавец состоит в браке, нужно письменное согласие на сделку от второго супруга;
- Если же продавец в разводе, но был в браке на момент организации общества, то от бывшего супруга тоже нужно письменное согласие. Мягко говоря, странное требование, но оно имеет место быть. И соблюдать требования закона придется.
По последнему этапу можно сказать следующее: все документы, необходимые для внесения изменений в реестр, может отправлять не только нотариус, но и любой участник ООО. Последствия могут быть разными, так как в этом варианте нотариальные органы не отвечают за действия с документами.
Продажа с правом выкупа
В договорах, которые заключаются между участниками сделки, могут предусматриваться особые условия. Они подразумевают конкретные случаи отчуждения части в уставном капитале. Например, продавец может пожелать продать личную долю ООО (руководителю) с целью последующего выкупа.
Такая операция вполне законна. Её проведение не требует больших затрат времени и сбора пакета документов. В договоре указываются все особенности, которые и применяются на практике.
Иными словами, собственник доли решает продать свою долю, а, к примеру, через год он желает восстановить свои права. Данное условие подразумевает повышение стоимости доли за тот срок, пока её бывший собственник не прибегает к возврату собственных прав на неё. Это выгодно не только обществу, но и самому владельцу части в капитале.
ООО получает дополнительные средства за счёт оборота своей доли, а продавец может воспользоваться её денежным эквивалентом на выгодных условиях. ООО расценивает подобный процесс в качестве инвестирования в уставный капитал фирмы.
Для собственника это возможность взять кредит под низкий процент, уладить свои дела и при этом не потерять своих прав на управление ООО.
Как происходит учёт продажи долей
В зависимости от того, какие стороны выступают в сделке, в учёте продажа доли отображается несколькими проводками. Рассмотрим примеры с разными продавцами и покупателями.
Если часть капитала находится в собственности юридического лица, то продажу оно отобразит следующим образом:
|
Д-т |
К-т |
Операции |
|
76 |
91.1 |
Отражена выручка от продажи доли в уставном капитале |
|
91.2 |
58 |
Списана стоимость доли в номинале |
|
51 |
76 |
Получены денежные средства от продажи доли |
Нотариальное оформление продажи доли ООО
Если участники или общество не воспользовались своим правом на покупку доли, то ее можно продать третьем лицу. Цена доли для продажи третьему лицу должна быть не ниже чем та, что была установлена в оферте для участников и общества в рамках преимущественного права.
Нотариус должен проверить полномочия участника, продающего долю, на распоряжение ею. Подтвердить эти полномочия могут следующие документы:
- выписка из ЕГРЮЛ, составленная не ранее чем за тридцать дней до дня обращения к нотариусу;
- учредительный договор, если долю продает учредитель общества;
- договор купли-продажи, если доля была приобретена участником;
- документы, подтверждающие переход доли в порядке наследования или другого правопреемства;
- документ, подтверждающий оплату доли.
Перечень других документов для нотариального удостоверения продажи доли будет зависеть от того, кем являются участники сделки – физическими или юридическими лицами. Например, если продавец доли и (или) покупатель доли являются физическими лицами, которые состоят в браке, то потребуется согласие супруга на продажу или покупку доли.
Что нужно знать об обязанности компании выкупить долю?
Выше отмечалось, что в определенных ситуациях общество берет на себя обязательство по выкупу доли в пределах действия преимущественного права. Это актуально для случаев, когда имеется соответствующая запись в уставе. При этом в ФЗ №14 (статья 23) четко прописаны ситуации, когда общество должно произвести подобный выкуп:
- Все учредители получили предложение о покупке доли, но отказались от своего права. При этом в уставе прописан запрет на продажу имущества третьим лицам.
- По уставу предприятия требуется согласие учредителей на осуществление такой сделки, но они его не предоставляют.
- Общее собрание решило увеличить УК ООО или оформить крупную сделку, но один из учредителей проголосовал против сделки. Здесь же он требует выкупить его долю.
Количество владельцев и особенности передачи
Собственники общества могут меняться. Происходит это на основаниях правопреемства (по наследству или в судебном порядке) или в силу сделки.
Продажа доли единственным участником ООО имеет свои особенности, по сравнению с тем, как реализуют их компаньоны:
- В обоих случаях решение принимается единолично. Однако совладельцев необходимо поставить в известность о своем намерении.
- Единственный собственник сразу может предложить свою фирму кому угодно. При наличии других участников общества преимущественное право выкупа — за ними. Если покупка доли в ООО никого из них не заинтересовала, можно искать претендента на стороне.
- Если фирма принадлежит одному человеку, он может менять цену в зависимости от спроса, как ему угодно. Если же у него есть партнеры, то цена предложения им — минимальная для дальнейшего торга. Повышать далее можно, снижать — нет.
Купля-продажа доли в ООО в 2020 в любом случае требует нотариального заверения. Иначе сделка будет недействительной.
Преимущественное право покупки доли или части доли участника общества
Очень важной особенностью сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, является соблюдение правил о преимущественном праве покупки доли или части доли участника. Соблюдение данных правил не требуется в отношении договора дарения доли или части доли.
Все тонкости преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале ООО прописаны в пунктах 4—7 Закона об ООО. Правил и требований, касающихся преимущественных прав покупки, очень много. Для того чтобы определить порядок реализации преимущественного права покупки, необходимо изучить устав ООО полностью, т. к. многие положения пунктов Закона об ООО носят диспозитивный характер, например: «Если уставом общества не предусмотрен иной порядок… », «Уставом общества может быть предусмотрено…», «Может устанавливаться уставом общества» и т. д.
Основные правила сводятся к следующему: участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей. При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей.
Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). Само общество также может обладать преимущественным правом покупки доли или части доли, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества.
Данное право должно быть указано в уставе ООО. В этом случае в уставе также должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом. Уступка указанных преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается.
Согласие участников общества на переход доли к третьему лицу
Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества.
В случае если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение тридцати дней (или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом) в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли, либо не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли. Изложенное справедливо и в отношении оформления согласия общества на отчуждение доли.
Продажа части ООО через выход участника
Вариант с продажей через выход возможен в том случае, если такое действие согласуется с Уставом общества. При составлении Устава ООО в него могли быть внесены запрет на выход участников и ограничения на продажу долей третьим лицам. Если ничего этого нет, любой из партнеров имеет право покинуть общество независимо от согласия остальных учредителей (ст. 8 закона об ООО).
Когда таким образом «проворачивается» купля-продажа доли «на сторону» или между совладельцами, важно, чтобы все до единого собственники были на это согласны. По умолчанию часть капитала вышедшего участника переходит к обществу, а затем распределяется между оставшимися пропорционально их долям. В случае с продажей доля одного из партнеров, а следовательно, и его «вес» при принятии решений неизбежно возрастают. Поэтому голосование по вопросу передачи отчужденной части уставного капитала одному из участников /третьему лицу должно быть единодушным на 100 %.
После объявления о выходе участника ООО обязано разобраться с его долей в течение года. Когда ждет готовый покупатель, все делается гораздо быстрее. Для экономии времени и денег желательно оформить выход участника, переход и перераспределение долей одним регистрационным действием. При необходимости включить нового партнера процедуру лучше разбить на 2 этапа.
Продажа доли третьему лицу
Возможность продажи доли лицам, которые на момент покупки не являются участниками этого общества, наступает через тридцать дней после направления им оферты или сразу же после того, как они выразят свой отказ от покупки в письменном заявлении. Такое заявление обязательно удостоверяется нотариусом.
По закону достаточно документально подтвердить факт вручения предложения о продаже доли соучредителю и отсутствие его реакции на протяжении 30 дней после этого. Но оперативно оформленный отказ избавляет от необходимости ожидания окончания этого срока.
Если в процессе переговоров со сторонним покупателем итоговая цена оказалась ниже предложенной соучредителям, рассылка им уведомлений уже с новой суммой производится заново.
Согласие соучредителей на продажу доли в ООО третьему лицу нужно только при наличии такого требования в уставе компании. В остальных случаях достаточно их отказа от поступившего предложения о продаже.
Особый случай — когда в уставе фирмы прописан прямой запрет на продажу долей на сторону. В этом случае после отказа всех соучредителей от приобретения доли покупателем должно выступить само общество.
Момент возникновения права собственности у приобретателя доли
В соответствии с п. 1 ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель — принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). На основании п. 2 ст. 48 ГК РФ в связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.
Таким образом, доля в уставном капитале ООО представляет собой комплекс в т.ч. имущественных прав участника ООО.
Согласно п. 4 ст. 454 ГК РФ общие положения о купле-продаже применяются к продаже имущественных прав. Аналогичный вывод изложен в Письме УФНС России по г. Москве от 25.01.2008 N 20-12/005969, Постановлениях ФАС Уральского округа от 14.01.2008 N Ф09-11010/07-С6 по делу N А60-1122/2006 и Московского округа от 25.12.2007 N КГ-А40/13113-07 по делу N А40-20495/07-93-228.
Одновременно необходимо учитывать мнение, изложенное в Определении ВАС РФ от 07.09.2009 N ВАС-11093/09 по делу N А41-3292/08. ВАС РФ указал: доля участника в уставном капитале ООО не является вещью, а представляет собой способ закрепления за лицом определенного объема имущественных и неимущественных прав и обязанностей участника общества. Поэтому положения ГК РФ о праве собственности, а также общие положения Кодекса о договорах и о купле-продаже применяются к договору уступки доли в уставном капитале общества лишь постольку, поскольку они не противоречат специфике доли как предмета сделки.
В соответствии с п. 12 ст. 21 Закона об ООО доля или ее часть в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или ее части в уставном капитале, либо (в случаях, не требующих нотариального удостоверения), с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.
Нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале
Согласно п. 11 ст. 21 Закона об ООО сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению.
На основании п. 13 упомянутой статьи нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, проверяет полномочие отчуждающего лица на распоряжение долей или ее частью. Полномочие лица, отчуждающего долю, подтверждается:
- нотариально удостоверенным договором, на основании которого такие доля или часть доли ранее были им приобретены;
- выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об их размере.
Необходимость оформления счета-фактуры
В соответствии с п. 5 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), а также при освобождении в соответствии со ст. 145 НК РФ от исполнения обязанностей налогоплательщика расчетные документы, первичные учетные документы оформляются и счета-фактуры выставляются без выделения соответствующих сумм налога. При этом на указанных документах делается соответствующая надпись или ставится штамп «Без налога (НДС)».
В Письме Минфина России от 16.07.2009 N 03-07-14/69 отмечается следующее. Согласно п. 1 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) плательщик НДС дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму налога на добавленную стоимость. Поскольку налогоплательщики освобождены от исполнения обязанностей плательщика НДС по исчислению налога, они сумму налога на добавленную стоимость покупателям предъявлять не должны. В этом случае на основании п. 5 ст. 168 НК РФ налогоплательщики при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг) выставляют счета-фактуры без указания отдельной строкой налога на добавленную стоимость и с надписью или проставлением штампа «Без налога (НДС)».
В случае неисполнения налогоплательщиком указанной нормы НК РФ и выставления покупателям счетов-фактур с выделением НДС отдельной строкой вся сумма налога, указанная в этих счетах-фактурах, подлежит уплате в бюджет в соответствии с п. 5 ст. 173 Кодекса.
В Определении Конституционного Суда РФ от 07.11.2008 N 1049-О-О указано следующее. НК РФ, установив в системе российских налогов НДС, в ст. 149 НК РФ предусмотрел операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения). Положения этой статьи, устанавливающие перечень операций, которые в соответствии со ст. 146 НК РФ включены в объект обложения НДС, по своей природе носят характер налоговой льготы. Поскольку предоставление налоговой льготы является исключением из принципов всеобщности и равенства налогообложения, вытекающих из взаимосвязанных положений ст. ст. 19 и 57 Конституции РФ, оно предполагает установление конкретного нормативного механизма реализации, обеспечивающего эффективный контроль со стороны государства над использованием налоговой льготы, противодействие возможным злоупотреблениям со стороны налогоплательщиков, а также защиту прав, свобод и законных интересов организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет.
Похожие записи: